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我国《证券法》第二条规定:“在中华人民共和国境内,股票、公司债券和国务院依法认定的其他证券的发行和交易,适用本法;本法未规定的,适用《中华人民共和国公司法》和其他法律、行政法规的规定。”股票、公司债券、国务院依法认定的其他证券是“证券”一词的内涵,理财产品显然不能归属于前两者,而由于目前国务院并未认定除此之外的其他证券,这也成为持“否定论”的论点。对比,笔者持以不同观点,认为理财产品实质并未抽离“证券”的应有之义。
首先,从目前理财产品的类别上看,包括但不限于信贷资产、信托贷款、委托债权承兑汇票、信用证、应收账款、各类(收)益权、带回购条款的股权性融资;其次,从理财产品的发行环节上看,是由流动性差但预期未来能产生收益的资产所形成的资产池,通过安排重组,转化为可以流通于市场的某种形态,在众多当事人之间建立起复杂的法律关系;再次,2005年中国人民银行、银监会所发布的《信贷资产证券化试点管理办法》(下称“《试点管理办法》”)第二条规定:“在中国境内,银行业金融机构作为发起机构,将信贷资产信托给受托机构,由受托机构以资产支持证券的形式向投资机构发行受益证券,以该财产所产生的现金支付资产支持证券收益的结构性融资活动,适用本办法。”尽管本法的立法目的在于对信贷资产证券化行业的规制,但不难发现,目前市场上理财产品的种类包括又不限于信贷资产,其发行方式与《试点管理办法》之规定具有同一性。基于上述三点所建立的逻辑路径,笔者认为,理财产品应当界定为“证券”,其发行过程可类比于资产证券化。
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